С 8 по 10 апреля 2020 года на платформе CFO CAFÉ был проведен «IV Налоговый марафон», в рамках которого партнер фирмы Amond & Smith Сергей Назаркин поделился опытом о практических вопросах налогового планирования в текущих реалиях. По результатам выступления, слушателями был проявлен активный интерес к темам изменения соглашений об избежании двойного налогообложения («СОИДН») и подтверждения центра управления иностранными компаниями по месту их регистрации. В данной статье мы раскроем вопросы, которые оказались наиболее востребованными среди владельцев международных компаний.

1. Как будут изменяться налоговые соглашения?

В обращении к гражданам России 25 марта 2020 года Президент РФ заявил о необходимости пересмотра ставок налога у источника при выплате дивидендов и процентов в офшорные юрисдикции. Следуя данному указанию, по состоянию на 14 апреля 2020 года, Правительство РФ направило уведомления Кипру, Люксембургу и Мальте о внесении изменений в СОИДН в части повышения ставки налога на доходы в виде дивидендов и процентов до 15%.[1].По нашему мнению, следующими юрисдикциями, которым будут направлены аналогичные уведомления, станут скорее всего Нидерланды и Великобритания, так как согласно комментариям Минфина РФ, изменение соглашений об избежании двойного налогообложения коснется так называемых «транзитных юрисдикций».[2]

К странам, соглашения с которыми не будут изменены, мы полагаем, относятся те, которые и так самостоятельно предъявляют жесткие требования к признанию компании налоговым резидентом и к доказательству «фактического права на доход», а также имеют высокий уровень налогового администрирования (к примеру, предписывают создание реального экономического присутствия – «сабстенса» или запрашивают подтверждение принятия решений на территории такого государства). К таким государствам можно отнести Германию, Австрию, США.

2. Как страны реагируют на изменение налоговых соглашений?

Правительства Кипра, Люксембурга и Мальты еще не предоставили официальный ответ, однако, по данным новостного канала «Известия», 7 апреля 2020 года в пресс-службе правительства Кипра заявили, что не исключают возможности опротестовать предложение РФ[3]. И все же мы предполагаем, что, в частности, Кипр, скорее всего, согласится на внесение изменений в соглашение. Во-первых, если уведомления, направленные Россией другим «транзитным» странам, будут предлагать аналогичные изменения, то станет очевидным намерение РФ продолжать сотрудничество по налогообложению на единообразных условиях для всех. Во-вторых, ввиду устойчивых и глубоких экономических связей между РФ и Кипром, отказ от налогового соглашения будет невыгоден.

Некоторые полагают, что РФ и Кипр не пойдут на расторжение СОИДН, так как на Кипре представлены многие компании с государственным участием РФ. Однако, если бы изменения соглашений осуществлялись с расчетом на компании с государственным участием, то они могли бы быть оформлены по типу, как, например, Соглашение о налогообложении дохода от инвестиций между Объединенными Арабскими Эмиратами и Российской Федерацией.[4] Данное соглашение предусматривает применение налоговых льгот только к государственным органам и учреждениям с абсолютным государственным участием.

3. Что делать иностранным компаниям?

Некоторым компаниям может быть выгодным сохранить регистрацию на Кипре, в то время как иным компаниям, возможно, окажется полезнее сменить юрисдикцию.

Универсальные решения здесь практически неприменимы и в каждом конкретном случае следует учитывать множество аспектов, таких как: планируется ли выплата дивидендов; если планируется, то в какую юрисдикцию; будет ли декларироваться КИК; входит ли юрисдикция для предполагаемого «переезда» в список офшорных зон Минфина РФ и ФНС России, и иные вопросы. Поэтому в каждом деле требуется применение комплексного подхода и «тонкая настройка» всех необходимых параметров налогового планирования.

Оригинальным шагом может стать «редомицилование» иностранной компании в Россию.

С одной стороны, в случае расторжения соглашения это может быть выгодным решением, так как предоставит компаниям в России налоговые условия во многом схожие с теми, которые обеспечивались по СОИДН до их изменений.

С другой стороны, редомициль компании в Россию, во-первых, влечет, конечно же, появление определенных «страновых» рисков (политических, экономических), а во-вторых, поднимает вопросы о его экономической целесообразности. Дело в том, что одним из условий для редомициляции иностранной компании в Россию является ее соответствие критериям «международной компании». В свою очередь, согласно ст. 2 Федерального закона от 03.08.2018 N 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах», для получения статуса международной компании, иностранная организация обязана принять на себя условия осуществления инвестиций на сумму не менее 50 миллионов рублей на территории Российской Федерации.[5] Данное обстоятельство делает редомициль в Россию интересным для тех компаний, чей бюджет позволяет расходовать такие средства на инвестиции, а также для компаний, для которых сохранение их истории, деловой репутации и значительных связей стоят дополнительных вложений.

4. Как подтвердить, что центр управления иностранной компании, находится за рубежом?

К факторам, способствующим обоснованию центра управления компании, относится: наличие местного директора и передача прав управления совету директоров, состоящему из местных лиц. Также важную роль играет, насколько директор является независимым лицом и самостоятельно принимает решения, как и где (в какой стране) проводятся собрания директоров и принимаются им решения, насколько совет акционеров влияет на принятие решений советом директоров и на операционную деятельность директоров. Дополнительное значение имеет наличие экономического присутствия – «сабстенса». Создание «сабстенса» предусматривает открытие реального офиса в стране регистрации и найм достаточного количества сотрудников. Такое достаточное количество определяется в каждом конкретном случае и зависит от вида, масштабов и специфики бизнеса. Учитывается активный или пассивный характер деятельности компании, а также оценивается, какое количество сотрудников может на практике осуществлять заявленный объем работ в компании. К примеру, небольшой холдинговой компании может быть достаточно и 1-2 сотрудников, в то время как для активного среднего бизнеса этого будет уже недостаточно.

Авторы: Сергей Назаркин, партнер Amond & Smith, Елена Галицкова, помощник юриста Amond & Smith

[1] Зубков И. (13.04.2020), Минфин введет налог на вывод процентов в Люксембург и на Мальту // Сайт Rg.ru: https://rg.ru/2020/04/13/minfin-vvedet-nalog-na-vyvod-procentov-v-liuksemburg-i-na-maltu.html

[2] Минфин России (26.03.2020), Информационное сообщение // Сайт minfin.ru: https://m.minfin.ru/ru/press-center/?id_4=37007-informatsionnoe_soobshchenie

[3] Гринкевич Д. (07.04.2020), Мастера спора: Кипр может опротестовать выход РФ из соглашения по налогам // Сайт iz.ru: https://iz.ru/996385/dmitrii-grinkevich/mastera-spora-kipr-mozhet-oprotestovat-vykhod-rf-iz-soglasheniia-po-nalogam

[4] Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Объединенных Арабских Эмиратов о налогообложении дохода от инвестиций Договаривающихся государств и их финансовых и инвестиционных учреждений (07.12.2011) // Сайт consultant.ru: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_158846/#dst0

[5] Федеральный закон от 03.08.2018 N 290-ФЗ (ред. от 26.11.2019) «О международных компаниях и международных фонда» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // Сайт consultant.ru: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_304052/ec7a09f0cfdc4f62a32414dd2696a2de57c58f25/